КОПИЯ:

РЕШ Е Н И Е

Именем Российской Федерации

25 января 2010 года г. Калининград

Калининградский гарнизонный военный суд в составе: председательствующего - подполковника юстиции Гущина Д.И., при секретаре Гасперавичюте К.Р., с участием заявителя К.С.Н., его представителя Золотарёва М.Ю., представителей начальника ПУ ФСБ РФ по Калининградской области Потеряевой И.П., Холопова П.А., в открытом судебном заседании в расположении суда, рассмотрев гражданское дело по заявлению бывшего военнослужащего пограничного управления ФСБ РФ по Калининградской области майора К.С.Н. об оспаривании действий начальника Пограничного управления ФСБ РФ по Калининградской области, связанных с изданием приказа от 30 августа 2007 года №247-лс о назначении заявителя на воинскую должность, от 6 сентября 2007 года №258-лс об установлении заявителю причитающихся денежных выплат в связи с назначением на должность, -

Установил:

К.С.Н. обратился в суд с вышеуказанным заявлением, в котором, с учетом последующего дополнения заявленных им требований, просил признать незаконными и не действующими с момента издания приказы начальника Пограничного управления ФСБ РФ по Калининградской области от 30 августа 2007 года №247-лс, от 6 сентября 2007 года №258-лс в части, касающейся назначения его на воинскую должность заместителя начальника КПП «ХХХХ-ХХХХ» (3 категории) по воспитательной работе и установления ему размеров причитающегося денежного довольствия в связи с назначением на указанную воинскую должность.

Кроме того, заявитель просил суд признать незаконными и не действующими с момента издания: приказы начальника Пограничного управления ФСБ РФ по Калининградской области от 26 сентября 2007 года №278-лс, от 15 ноября 2007 года №308-лс в части, касающейся освобождения его от занимаемой им воинской должности заместителя начальника КПП «ХХХХ-ХХХХ» (3 категории) по воспитательной работе; приказ директора ФСБ РФ от 2 апреля 2009 года №253-лс о его досрочном увольнении с военной службы по оргштатным мероприятиям. Также заявитель просил обязать начальника Пограничного управления ФСБ РФ по Калининградской области произвести замещение воинской должности заместителя начальника КПП «ХХХХ-ХХХХ) (2 категории) по воспитательной работе в установленном законом порядке, Назначив заявителя на указанную высшую воинскую должность, а директора ФСБ РФ - восстановить его на военной службе. Однако, на основании определения Калининградского гарнизонного военного суда от 15 января 2010 года, в строгом соответствии с п.2 ч.1 ст.134, ст. 248 ГПК РФ, К.С.Н. было отказано в принятии к производству указанных его требований к директору

ФСБ РФ и к начальнику Пограничного управления ФСБ РФ по Калининградской области, поскольку по данным требованиям уже имеются вступившие в законную силу решения судов между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям, а именно: решение Калининградского гарнизонного военного суда от 20 мая 2008 года, оставленное без изменения кассационным определением Балтийского флотского военного суда от 16 октября 2008 года №232-кг, а также последующими определениями судов надзорной инстанции; решение Калининградского гарнизонного военного суда от 3 ноября 2009 года, которое сторонами не обжаловалось в кассационном порядке.

В судебном заседании заявитель свои требования поддержал и показал, что в связи с проводимыми оргштатными мероприятиями, объявленными приказом директора ФСБ РФ от 21 декабря 2006 года №0076, приказом начальника ПУ ФСБ РФ по Калининградской области от 27 февраля 2007 года №52-лс он был освобожден от воинской должности старшего офицера отделения подготовки штаба 95 пограничного отряда {штатная категория майор) и с 1 марта 2007 года зачислен в распоряжение начальника ПУ ФСБ по Калининградской области.

В августе 2007 года начальником управления кадров ПУ ФСБ РФ по Калининградской области полковником К.В.И. ему была предложена воинская должность заместителя начальника КПП «ХХХХ-ХХХХ» (3 категории) по воспитательной работе, которая, по заверению указанного воинского липа, являлась высшей по отношению к ранее занимаемой заявителем воинской должности старшего офицера отделения подготовки штаба 95 пограничного отряда 'штатная категория майор). Будучи введенным в заблуждение, в поданном им 30 августа 2007 года рапорте на имя начальника ПУ ФСБ РФ по Калининградской области, заявитель выразил свое согласие с назначением его на указанную высшую воинскую должность. При этом, в поданном рапорте он указал, что согласен с назначением его на высшую воинскую должность заместителя начальника КПП «ХХХХ-ХХХХ» (3 категории) по воспитательной работе. Приказами начальника ПУ ФСБ РФ от 30 августа 2007 года №247-лс, от 6 сентября 2007 года №258-лс, он был назначен на воинскую должность заместителя начальника КПП «ХХХХ-ХХХХ» (3 категории) по воспитательной работе и ему были установлены соответствующие выплаты по датЧной воинской должности.

В связи с проводимыми оргштатными мероприятиями, объявленными приказом директора ФСБ РФ от 10 августа 2007 года №0038, приказом начальника ПУ ФСБ РФ по Калининградской области от 26 сентября 2007 года №278-лс, с учетом внесенных в него изменений приказом №ЗО8-лс от 31 октября 2007 года, он был освобожден от воинской должности заместителя начальника КПП «ХХХХ-ХХХХ» 3 категории и с 9 октября 2007 года зачислен в распоряжение начальника ПУ ФСБ РФ по Калининградской области. Приказом начальника ПУ ФСБ РФ по Калининградской области от 31 октября 2007 года №302-лс, он был назначен с 1 ноября 2007 года на равнозначную воинскую должность заместителя начальника отделения пограничного контроля по воспитательной работе КПП «ХХХХ-ХХХХ» 2 категории (штатная категория капитан), который впоследствии приказом начальника ПУ ФСБ РФ от 2 апреля 2008 года №83-лс был отменен как не реализованный.

Полагая, что приказом начальника ПУ ФСБ РФ по Калининградской области от 30 августа 2007 года №247-лс он уже был назначен на воинскую должность заместителя начальника КПП «ХХХХ-ХХХХ» 2 категории по воспитательной работе (штатная категория майор), К.С.Н. обратился с заявлением в Калининградский гарнизонный военный суд, в котором просил обязать начальника ПУ ФСБ РФ по Калининградской области внести соответствующие изменения в изданный приказ от 30 августа 2007 года №247-лс с указанием о том, что заявитель на должность заместителя начальника КПП «ХХХХ-ХХХХ» по воспитательной работе 2 категории (штатная категория майор). Решением Калининградского гарнизонного военного суда от 20 мая 2008 года, оставленным без изменения кассационным определением Балтийского флотского военного суда от 16 октября 2008 года, ему было отказано в удовлетворении заявленных требований. В связи с чем, ему и стало известно о том, что фактически приказом начальника ПУ ФСБ РФ по Калининградской области от 30 августа 2007 года №247-л.с. он без его согласия был назначен не на высшую, а низшую воинскую должность , подлежащую замещению офицером в воинском звании капитан. В связи с чем, заявитель полагает, что приказы начальника ПУ ФСБ РФ по Калининградской области от 30 августа 2007 года №247-лс, от 6 сентября 2007 года №258-лс в части, касающейся назначения без его согласия на низшую воинскую должность заместителя начальника КПП «ХХХХ-ХХХХ» (3 категории) по воспитательной работе (штатная категория капитан) и установления ему размеров причитающегося денежного довольствия в связи с назначением на указанную должность, являются незаконными, поскольку противоречат пункту 17 ст.11 Положения о порядке прохождения военной службы.

Представитель заявителя Золотарев М.Ю. требования заявителя поддержал и просил их удовлетворить в полном объеме.

Представители начальника ПУ ФСБ РФ по Калининградской области Потеряева И.П., Холопов П.А., каждый в отдельности, требования заявителя не признали и просили в их удовлетворении отказать, поскольку заявителем без уважительной причины пропущен установленный ст. 256 ГПК РФ процессуальный к на обращение в суд за защитой своего нарушенного права. Кроме того, оспариваемый заявителем приказ начальника Пограничного управления от 30 августа года №247-лс был отменен как не реализованный на основании приказа начальника ПУ ФСБ РФ от 18 августа 2009 года№239-лс, и поэтому права заявителя нарушает. В соответствии с Постановлением Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 10 февраля 2009 года №2, как полагают представители должностного лица, суд не может удовлетворяя требование гражданина ограничиться констатацией факта, т.е. признать приказ незаконным и не возложить на должностное лицо какой-либо обязанности об отмене приказа, который уже отменен на момент рассмотрения дела не действует. Отмена же судом приказа начальника ПУ ФСБ РФ от 6 сентября 2007 года №258-лс повлечет за собой уменьшение размера каченной заявителю пенсии, не будет являться восстановлением нарушенных прав устранением в полном объеме допущенных нарушений прав заявителя, а решение суда в этом случае не будет соответствовать требованиям ст.258 ГПК РФ.

Заслушав объяснения сторон, исследовав материалы дела и представленные доказательства, суд приходит к следующему.

Согласно части 2 статьи 61 ГПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным постановлением по ранее рассмотренному делу, обязательны для суда. Указанные обстоятельства не подлежат оспариванию при рассмотрении другого дела, в котором участвуют те же лица. Из вступившего в законную силу решения Калининградского гарнизонного военного суда от 20 мая 2008 года, оставленного без изменений кассационным определением Балтийского флотского военного суда от 16 октября 2008 года №232кг, на основании ч.2 ст. 61 ГПК РФ, суд считает установленными следующие обстоятельства. В связи с проводимыми оргштатными мероприятиями, объявленными приказом директора ФСБ РФ от 21 декабря 2006 года №0076, приказом начальника ФСБ РФ по Калининградской области от 27 февраля 2007 года №52-лс К.С.Н. с 1 марта 2007 года был освобожден от занимаемой им воинской должности старшего офицера отделения подготовки штаба 95 пограничного отряда (штатная категория майор) и зачислен в распоряжение начальника ПУ ФСБ по Калининградской области.

В соответствии с приказами начальника ПУ ФСБ РФ от 30 августа 2007 года от 6 сентября 2007 года №258-лс, К.С.Н. без его согласия был назначен низшую воинскую должность заместителя начальника КПП «ХХХХ-ХХХХ» по воспитательной работе (штатная категория капитан) и ему были начислены соответствующие выплаты по данной воинской должности.

В связи с проводимыми оргштатными мероприятиями, объявленными приказом директора ФСБ РФ от 10 августа 2007 года №0038, приказом начальника ФСБ РФ по Калининградской области от 26 сентября 2007 года №278-лс, с учетом внесенных в него изменений приказом №308-лс от 31 октября 2007 года, К.С.Н. с октября 2007 года был освобожден от воинской должности заместителя начальника КПП ХХХХ-ХХХХ» 3 категории и зачислен в распоряжение начальника ПУ ФСБ РФ по Калининградской области.

Приказом начальника ПУ ФСБ РФ по Калининградской области от 31 октября 2007 года №302-лс, он был назначен с 1 ноября 2007 года на равнозначную должность заместителя начальника отделения пограничного контроля по воспитательной работе КПП «ХХХХ-ХХХХ» 2 категории (штатная категория капитан), который приказом начальника ПУ ФСБ РФ от 2 апреля 2008 года №83-лс оценен как не реализованный. Поскольку К.С.Н. не давал своего согласия быть назначенным на воинскую должность заместителя начальника КПП «ХХХХ-ХХХХ» по воспитательной работе (штатная категория капитан), то у командования не имелось законных оснований для назначения К.С.Н. а на указанную воинскую должность. Однако, учитывая то обстоятельство, что К.С.Н. не просил суд на начальника ПУ ФСБ РФ по Калининградской области обязать по отмене его приказов от 30 августа 2007 года №247-лс и от 6 сентября 2007 года №258-лс, настаивал на внесении в них изменений в части, указания категории КПП «ХХХХ-ХХХХ», что по сути своей означало назначение К.С.Н. судом на данную воинскую должность, суд отказал в удовлетворении требований заявителю, так как решение вопроса о назначении военнослужащего на ту или иную должность, о его соответствии требованиям, предъявляемым к воинской должности, являются исключительной компетенцией командования ПУ ФСБ РФ по Калининградской области.

Как определено пунктами 12,13,16,17 статьи 11 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 года №1237, воинская должность военнослужащего называется низшей, если для нее штатом предусмотрено более низкое воинское звание. Воинское звание по прежней воинской должности, а при равенстве предусмотренных штатом воинских званий - более низкий месячный оклад в сравнении с занимаемой воинской должностью. Назначение военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, на высшие и низшие воинские должности производится только с их согласия.

Вступившим в законную силу решением Калининградского гарнизонного военного суда от 20 мая 2008 года установлено, что К.С.Н. не давал своего согласия быть назначенным на низшую воинскую должность заместителя начальника КПП «ХХХХ-ХХХХ» 3 категории по воспитательной работе (штатная категория капитан).

На основании вышеизложенного, суд приходит к выводу о том, что действия нальника ПУ ФСБ РФ по Калининградской области, связанные с изданием приказов от 30 августа 2007 года №247-лс, от 6 сентября 2007 года №258-лс, в части касающейся назначения К.С.Н. без его согласия на низшую воинскую должность заместителя начальника КПП «Храброво- аэропорт» 3 категории по воспитательной работе (штатная категория капитан) и установления ему соответствующих выплат по штатной воинской должности, являлись незаконными.

Представлением военной прокуратуры Балтийского флота от 16 июля 2009 года 2~9315, приказом начальника ПУ ФСБ РФ от 18 августа 2009 года №239-лс ;гверждается. что во исполнение протеста военного прокурора Балтийского флота укаказ начальника ПУ ФСБ РФ по Калининградской области от 30 августа 2007 года №247-лc в части, касающейся назначения К.С.Н. без его согласия на низшую воинскую должность заместителя начальника КПП «ХХХХ-ХХХХ» по воспитательной работе (штатная категория капитан), был отменен.

При этом, в самом тексте приказа начальника ПУ ФСБ РФ от 18 августа 2009 года №239-лс об отмене его приказа от 30 августа 2007 года №247-лс конкретно не ;ывается о том, что приказ от 30 августа 2007 года №247-лс в отношении КСН отменен как незаконный и не действующий с момента его издания, что создает незаконные и иллюзорные основания полагать законность действии данного приказа в период с момента его издания и до его отмены. Подтверждением тому являются объяснения представителей воинского должностного лица о том, что приказ начальника ПУ ФСБ РФ по Калининградской области от 6 сентября 2007 года №258-лс об установлении К.С.Н. размеров соответствующих денежных выплат в связи с его назначением на низшую воинскую должностъ заместителя начальника КПП «ХХХХ-ХХХХ» 3 категории по воспитательной работе (штатная категория капитан), изданный в развитие приказа начальника Пограничного управления от 30 августа 2007 года №247-лс, до настоящего времени не отменен и является действующим.

На основании указанного приказа К.С.Н. при его увольнении в запас и назначена пенсия. Тем самым, как указывает в суде заявитель, было нарушено Право на получение пенсии исходя из размера оклада по ранее занимаемой им воинской должности старшего офицера отделения подготовки штаба 95 пограничного отряда (штатная категория майор): определено абзацем шестым пункта 17 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 10 февраля 2009 года №2 «О практике рассмотрения судами дел об оспаривании решений, действий (бездействия) органов государственноЙ власти, органов местного самоуправления, должностных лиц, государственных и муниципальных служащих», суд не вправе прекратить производство по делу, если оспариваемое решение, действие (бездействие) уже принято, но заявитель настаивает на рассмотрении дела по существу и устранении ценных нарушений его прав и свобод либо препятствий к их осуществлению, в этом случае должен быть исследован вопрос о том, были ли при этом в полном объеме допущенные нарушения прав и свобод заявителя, что может быть сделано только при рассмотрении заявления по существу.

При таких обстоятельствах, являются не состоятельными доводы представителей воинского должностного лица о том, что заявитель не вправе оспаривать отмененный приказ начальника ПУ ФСБ РФ по Калининградской области с августа 2007 года №247-лс и что оспариваемые заявителем приказы не ущемляют прав и свобод.

Поскольку приказ начальника Пограничного управления от 30 августа 2007 года №247-ДС в части, касающейся назначения К.С.Н. без его согласия на низшую воинскую должность является незаконным, суд признает незаконным и не действующим с момента его издания приказ начальника ПУ ФСБ РФ по Калининградской области от 6 сентября 2007 года №258-лс в части, касающейся К.С.Н. размеров соответствующих денежных выплат в связи с его назначением на низшую воинскую должность.

Исследовав материалы гражданского дела (№52 за 2008 год) по заявлению об оспаривании бездействия начальника ПУ ФСБ РФ по Калининградской связанного с назначением на воинские должности и освобождением от их должностей, находящееся в материалах указанного гражданского дела пределение Балтийского флотского военного суда от 16 октября 2008 года по результатам рассмотрения кассационной жалобы К.С.Н., а также поданное К.С.Н. 10 июня 2008 года в военный суд заявление об оспаривании неправомерных действия начальника ПУ ФСБ РФ, на основании которого и было рассматриваемое гражданское дело, суд приходит к выводу о том, что новым по уважительной причине был пропущен установленный ст. 256 ГПК процессуальный срок на обращение в суд за защитой своего нарушенного права. В связи с чем, суд восстанавливает К.С.Н. процессуальный срок на обращение по оспариванию действий начальника ПУ ФСБ РФ по Калининградской области, связанных с изданием приказов от 30 августа 2007 года №247-лс, от 6 сентября 2007 года №258-лс. а доводы представителей воинского должностного лица о том, что заявитель без уважительной причины пропустил процессуальный срок на обращение в суд,- отвергает.

Руководствуясь ст.ст. 152. 194 -197. 258 ГПК РФ, военный суд, -

РЕШИЛ:

Заявление К.С.Н. признать обоснованным. Действия начальника Пограничного управления ФСБ РФ по Калининградской области, связанные с изданием приказа от 30 августа 2007 года №247-лс в части, касающейся назначения К.С.Н. на воинскую должность заместителя начальника контрольно-пропускного пункта «Храброво - аэропорт» (3 категории) по воспитательной работе, с изданием приказа от 6 сентября 2007 года №>258-лс в части, касающейся установления К.С.Н. причитающихся денежных выплат в связи с его назначением на указанную воинскую должность.- признать незаконными,

Приказы начальника Пограничного управления ФСБ РФ по Калининградской от 30 августа 2007 года №247-лс. от 6 сентября 2007 года №258-лс в этой же части,- признать не действующими с момента их издания.

Обязать начальника Пограничного управления ФСБ РФ по Калининградской области отменить свой приказ №258 лс от 6 сентября 2007 года в части, касающейся востановления К.С.Н. причитающихся денежных выплат в связи с его назначением на воинскую должность заместителя начальника КПП «ХХХХ-ХХХХ» (3 категории) по воспитательной работе.

На основании ч.1 ст. 98 ГПК РФ, взыскать с Пограничного управления ФСБ по Калининградской области в пользу К.С.Н. в счет понесенных им судебных расходов по оплате государственной пошлины 100 (сто) рублей.

Решение может быть обжаловано в кассационном порядке в Балтийский флотский военный суд через Калининградский гарнизонный военный суд в течение 10 дней с момента изготовления решения суда в окончательной форме, т.е. после 29 ноября 2010 года.

Верно:

Председательствующий подполковник юстиции Д.И. Гущин

25.01.2010 г.